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　　外商投資融資租賃公司，由商務(wù)部外資司及其授權(quán)的省級商務(wù)部門和國家級經(jīng)濟開發(fā)區(qū)負責審批和監(jiān)管，自2009年總投資5000萬美元以下的外商投資融資租賃審批權(quán)限由商務(wù)部下放到31個省級商委和180多個國家級經(jīng)濟開發(fā)區(qū)后，外商投資融資租賃的數(shù)量呈井噴增長。截止2014年6月，上海市外商投資融資租賃達到294家，數(shù)量占全行業(yè)的94%以上。

　　

　　一、設(shè)立條件

　　

　　根據(jù)商務(wù)部于2005年2月3日發(fā)布，并于2005年3月5日實施的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》（商務(wù)部令2005年第5號），以及商務(wù)部于2013年7月11日發(fā)布并實施的《商務(wù)部辦公廳關(guān)于加強和改善外商投資融資租賃公司審批與管理工作的通知》，擬新設(shè)立外商獨資或合資融資租賃公司（以下簡稱“外資融資租賃”），需要符合以下條件：

　　

　?。ㄒ唬┌l(fā)起人

　　

　　外方投資者須為外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織[1]。外方投資者或其境外母公司應(yīng)境外合法注冊，并從事實質(zhì)性經(jīng)營活動。

　　

　　外方投資者的總資產(chǎn)≥500萬美元。

　　

　　外方投資者存續(xù)期≥1年。符合條件的外方投資者境外母公司以其全資SPV名義投資的，可不要求存續(xù)滿一年。

　　

　　境外投資者應(yīng)如實披露實際投資人的背景信息和境外資產(chǎn)情況。

　　

　　中方投資者須為中國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織[2]。

　　

　　同一投資者設(shè)立兩家以上融資租賃公司的，須提供已設(shè)立融資租賃公司的審計報告、按期到位的驗資報告、業(yè)務(wù)報告，新設(shè)公司與已設(shè)公司業(yè)務(wù)領(lǐng)域應(yīng)有明顯區(qū)別。

　　

　?。ǘ┕局黧w

　　

　　以中外合資、中外合作或外商獨資的形式設(shè)立。

　　

　　采取有限責任公司或股份有限公司的形式。

　　

　　注冊資本不低于1000萬美元。合同/章程無需規(guī)定“投資總額”，批復文件中也無“投資總額”項。

　　

　　外方投資比例≥25%。

　　

　　分期出資的，外方投資者第一期出資≥認繳出資15%，且在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。在實繳投資額未達到認繳的全部出資額前，外方投資者不得取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。

　　

　　經(jīng)營期限一般不超過30年。

　　

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　　指總經(jīng)理、副總經(jīng)理、業(yè)務(wù)主管、財務(wù)主管、風險控制主管、運營主管，應(yīng)具有相應(yīng)專業(yè)資質(zhì)（指具備其分管業(yè)務(wù)領(lǐng)域?qū)I(yè)知識并取得相關(guān)執(zhí)業(yè)證照）和不少于三年的從業(yè)經(jīng)驗（指融資租賃公司或相關(guān)金融機構(gòu)的管理經(jīng)驗）。

　　

　?。ㄋ模┥虾Ｗ再Q(mào)區(qū)設(shè)立的特殊條件

　　

　　鑒于上海市人民政府于2013年9月29日發(fā)布并實施的《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施（負面清單）（2013年）》（滬府發(fā)[2013]75號）將外資融資租賃列入“J金融業(yè)”的負面清單內(nèi)，不屬于“核準制”改“備案制”范圍。上述《外商投資租賃業(yè)管理辦法》（商務(wù)部令2005年第5號）規(guī)定的新設(shè)外資融資租賃條件，仍基本準用于在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)設(shè)立的外資融資租賃。

　　

　　根據(jù)上海市工商行政管理局于2013年9月30日公布、并于2013年10月1日實施的《關(guān)于中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)企業(yè)登記管理的規(guī)定》，在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)設(shè)立的外資融資租賃，除采用募集設(shè)立股份有限公司的形式以外，注冊資本實行認繳資本制。試行認繳登記制后，工商部門登記公司全體股東、發(fā)起人認繳的注冊資本或認購的股本總額（即公司注冊資本），不登記公司實收資本，不再限制公司設(shè)立時發(fā)起人的首次出資額及比例，不再限制發(fā)起人的貨幣出資金額占注冊資本的比例，不再規(guī)定發(fā)起人繳足出資的期限。發(fā)起人應(yīng)當對其認繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程。隨著2013年12月28日修訂并實施的《公司法》及國務(wù)院于2014年2月19日修訂并實施的《中華人民共和國公司登記管理條例(2014修訂)》問世，在上海自貿(mào)區(qū)外設(shè)立的外資融資租賃也開始實行上述認繳資本制。

　　

　　二、設(shè)立的法律程序

　　

　?。ㄒ唬┌l(fā)起人的內(nèi)部程序

　　

　　發(fā)起人簽訂合資/合作合同，制定公司章程。

　　

　　外資融資租賃為中外合資或中外合作形式的，發(fā)起人應(yīng)簽訂合資/合作合同，并制定公司章程。

　　

　　外資融資租賃為外商獨資形式的，發(fā)起人無須報送合資/合作合同，但必須制定公司章程，并且章程應(yīng)當載明公司章程必備條款所要求的內(nèi)容。

　　

　　形成內(nèi)部決議文件，審議并通過章程以及關(guān)于設(shè)立外資融資租賃并指定經(jīng)辦人員的相關(guān)決議。

　　

　　向上海市工商行政管理局申請企業(yè)名稱預(yù)核準，并取得《企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書》。

　　

　　上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)設(shè)立的外資融資租賃向上海市工商行政管理局及其自由貿(mào)易試驗區(qū)分局（自貿(mào)試驗區(qū)綜合服務(wù)大廳）申請企業(yè)名稱預(yù)核準。

　　

　　（二）商務(wù)主管部門申請文件

　　

　　發(fā)起人申請設(shè)立外資融資租賃，向上海市商務(wù)委員會報送申請材料。上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)設(shè)立的外資融資租賃，向上海自貿(mào)區(qū)管理委員會遞交申請。

　　

　　申請書；投資各方簽署的可行性研究報告；合同、章程；發(fā)起人的銀行資信證明、注冊登記證明（復印件）、法定代表人身份證明（復印件）；發(fā)起人經(jīng)會計師事務(wù)所審計的最近一年的審計報告；董事會成員名單及投資各方董事委派書；高級管理人員的資歷證明；工商行政管理部門出具的企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書；申請成立股份公司的，還應(yīng)提交創(chuàng)立大會的會議記錄（原件）等材料。

　　

　　其他文件：

　　

　　法律文件送達授權(quán)委托書；經(jīng)公證認證的外方投資者主體資格證明及中文翻譯件；發(fā)起人授權(quán)代表身份證明；監(jiān)事會成員或監(jiān)事委派書、身份證明；公司注冊地有效證明及產(chǎn)權(quán)證明；由企業(yè)蓋章及法人代表簽字的保證所提供材料真實性的承諾書；委托中介機構(gòu)代理申報的，應(yīng)提供代理協(xié)議，代理機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照。

　　

　　商務(wù)主管部門審查程序：

　　

　　依照《外商投資租賃業(yè)管理辦法》、上海市政府2013年9月29日公布并于2013年10月1日實施的《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)管理辦法》（市政府令第7號）。

　　

　　上海市商務(wù)委員會/上海自貿(mào)區(qū)管理委員會（通過試驗區(qū)綜合服務(wù)大廳投資管理窗口）接收申請材料，辦理登記手續(xù)，并向申請人開具申請材料接收憑證。

　　

　　對于外資融資租賃注冊資本在3億美元以下的，由上海市商務(wù)委員會/上海自貿(mào)區(qū)管理委員會進行審核，并做出是否批準的決定。

　　

　　上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)設(shè)立的外資融資租賃，由上海自貿(mào)區(qū)管理委員會審批。

　　

　　對于外資融資租賃注冊資本在3億美元以上的，上海市商務(wù)委員會/上海自貿(mào)區(qū)管理委員會負責初審，并自收到全部申請文件之日起15個工作日內(nèi)將申請文件和初審意見上報商務(wù)部，商務(wù)部自收到全部申請文件之日起45個工作日內(nèi)做出是否批準的決定。

　　

　　商務(wù)主管部門頒發(fā)《外商投資企業(yè)批準證書》，憑批準文件辦理工商、稅務(wù)、質(zhì)檢、開戶等后續(xù)事項。

　　

　　三、設(shè)立的法律程序

　　

　　（一）增值稅

　　

　　商務(wù)部授權(quán)的省級商務(wù)主管部門和國家經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)批準的從事融資租賃業(yè)務(wù)的試點納稅人，注冊資本達到1.7億元。根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局于2013年12月12日發(fā)布、2014年1月1日實施的《關(guān)于將鐵路運輸和郵政業(yè)納入營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2013〕106號），允許在提供有形動產(chǎn)融資性售后回租服務(wù)時，以收取的全部價款和價外費用，扣除向承租方收取的有形動產(chǎn)價款本金，以及對外支付的借款利息（包括外匯借款和人民幣借款利息）、發(fā)行債券利息后的余額作為計算增值稅銷項稅額的銷售額。

　　

　　如上所述，建議外資融資租賃的注冊資本不低于人民幣1.7億元。

　　

　　（二）外債額度

　　

　　根據(jù)《商務(wù)部辦公廳關(guān)于加強和改善外商投資融資租賃公司審批與管理工作的通知》，對外資融資租賃不再批復“投資總額”項。外資融資租賃外債額度不再受《外債管理暫行辦法》“外商投資企業(yè)舉借的中長期外債累計發(fā)生額和短期外債余額之和應(yīng)當控制在審批部門批準的項目總投資和注冊資本之間的差額（即投注差）以內(nèi)”的規(guī)定限制。

　　

　?。ㄈI(yè)務(wù)范圍（自貿(mào)區(qū)內(nèi)）

　　

　　對于上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)的融資租賃公司，根據(jù)《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)服務(wù)業(yè)擴大開放措施》的規(guī)定：允許融資租賃公司兼營與主營業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)。而根據(jù)《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)商業(yè)保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（中（滬）自貿(mào)管〔2014〕26號）的規(guī)定，前述“與主營業(yè)務(wù)有關(guān)”是指：與融資租賃公司的租賃物及租賃客戶有關(guān)的業(yè)務(wù)。

　　

　　根據(jù)《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)商業(yè)保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（中（滬）自貿(mào)管〔2014〕26號）的規(guī)定：新設(shè)及已設(shè)外資融資租賃公司申請兼營與主營業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)的，向自貿(mào)試驗區(qū)管委會提出申請，由自貿(mào)試驗區(qū)管委會出具批準文件，企業(yè)憑批準文件及批準證書向工商部門辦理注冊登記手續(xù)。

　　

　　稅收優(yōu)惠（自貿(mào)區(qū)內(nèi)）

　　

　　根據(jù)《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》，租賃企業(yè)或金融租賃公司在自貿(mào)區(qū)內(nèi)設(shè)立的項目子公司將納入融資租賃出口退稅試點范圍。

　　

　　在此之前，根據(jù)《財政部、海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局關(guān)于在天津東疆保稅港區(qū)試行融資租賃貨物出口退稅政策的通知》（財稅[2012]66號）、《天津東疆保稅港區(qū)融資租賃貨物出口退稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2012年第39號）等文件，僅天津東疆保稅港區(qū)等少數(shù)地區(qū)的融資租賃公司就租賃給境外承租人的特定貨物享有增值稅、消費稅出口退稅優(yōu)惠。

　　

　　根據(jù)《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》和海關(guān)總署《關(guān)于調(diào)整進口飛機有關(guān)增值稅政策的通知》的規(guī)定，與飛機融資租賃業(yè)務(wù)相關(guān)的稅收優(yōu)惠主要有兩點：

　　

　　區(qū)內(nèi)注冊的融資租賃公司或SPV，經(jīng)國家有關(guān)部門批準從境外購買空載重量在25噸以上并租賃給國內(nèi)航空公司使用的飛機，享受相關(guān)進口環(huán)節(jié)增值稅優(yōu)惠政策，進口增值稅由17%減征為5%；

　　

　　取消空載重量在25噸及以上但不超過45噸的客運飛機(稅號：88024010)的1%進口暫定稅率，恢復實施5%的最惠國稅率[3]。

　　

　　文章來源:金茂法律評論

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