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　　融資租賃里確定回租中的標的物時需有哪些考慮?

　　

　　為使售后回租交易得以合法成就，首先，被出售的貨物必須是該企業(yè)自己既有的、而且未曾向任何人抵押的財產(chǎn)，當然，更不能是正在作為訴訟標的的財產(chǎn)或已列入企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)的財產(chǎn)。為了確認這一點，通常需要通過某種確認產(chǎn)權(quán)的程序，例如，該財產(chǎn)所有權(quán)的公證等;其次，作為企業(yè)的固定資產(chǎn)，其出售還需要有一定的批準程序。例如，對于國有企業(yè)而言，需有相應(yīng)的國有資產(chǎn)管理部門的批準;對于有限責任公司或股份有限公司而言，需有其董事會批準該項出售的相應(yīng)決議;對于上市公司而言，則還需有其股東大會的相應(yīng)決議和相應(yīng)的披露程序。上述買賣交易的價格由買賣雙方商定。但通常都必須有一個合理的、不違反會計準則的定值依據(jù)作為參考，例如該財產(chǎn)的賬面凈值或經(jīng)合格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的公允價值等。

　　

　　融資租賃業(yè)務(wù)中租賃標的物對合同性質(zhì)的影響

　　

　　近來看到一筆關(guān)于不動產(chǎn)作為租賃物以及其他不符合融資租賃分則的規(guī)定，導致融資租賃合同被判為借貸合同的案例，因此得出以下簡要的個人結(jié)論，即：

　　

　　標的物的性質(zhì)、價值、租金結(jié)構(gòu)以及雙方締結(jié)的合同雙方的權(quán)利和義務(wù)（雙向合同）是判斷融資租賃合同法律關(guān)系的基本要素。

　　

　　在融資租賃業(yè)務(wù)中作為租賃物的標的物的性質(zhì)又是確定融資租賃合同性質(zhì)的重中之重。只有產(chǎn)權(quán)清晰的有形體、獨立體且能夠完成登記的租賃才是具有擔保功能的合格的租賃物，才能進一步確權(quán)、明確其使用價值，才能作為承租企業(yè)發(fā)展的生產(chǎn)工具。在實際的融資租賃業(yè)務(wù)，只有把租賃標的物性質(zhì)作為基礎(chǔ)才能明確租賃物，才能把握好租賃價值。租賃物上所體現(xiàn)的融資額度一般在公允價值的50%-150%之間，主要也是明確附加值不應(yīng)超過50%的規(guī)定。

　　

　　融資租賃公司如果開展以整個系統(tǒng)項目（比如排水系統(tǒng)，環(huán)保系統(tǒng)）的融資租賃時，往往就要不動產(chǎn)做標的，是規(guī)避標的物性質(zhì)，增加租賃價值風險的主要方法之一。

　　

　　另外，案例中標的物擔保功能明顯缺失，發(fā)票不是所有權(quán)的憑證，在對抗第三人時作用不大，除了登記，還應(yīng)在租賃物上還應(yīng)寫上“該設(shè)備為融資租賃公司設(shè)備，所有權(quán)歸融資租賃公司所有”。

　　

　　還有一點，融資租賃合同無效，但是判定為借貸合同，只是收益減少了，應(yīng)在合同里明確好資金的使用，必須是承租人用于企業(yè)發(fā)展，款項打到承租人的常用賬戶，最好是基本戶，這樣才能保證明顯的法律關(guān)系。

　　

　　擔保合同作為從合同會隨主合同的無效而失效。融資租賃公司一直往金融行業(yè)靠攏，最重要的是融資租賃公司的資產(chǎn)要具備十足的金融屬性，金融資產(chǎn)就是高流動性，風險轉(zhuǎn)移，把資產(chǎn)無追索轉(zhuǎn)移是融資租賃公司的方向之一。

　　

　　融資租賃實務(wù)：售后回租標的物權(quán)屬風險的防范

　　

　　最高法院《融資租賃司法解釋》第二條規(guī)定：“承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。”該條規(guī)定明確肯定了售后回租這種交易模式的有效性，從而糾正了司法實踐中將售后回租視為以合法形式掩蓋的非法借貸、變相抵（質(zhì)）押貸款、附讓與擔保機制的借貸等認識誤區(qū)。由于在售后回租交易中，標的物始終處于承租人占有狀態(tài)下，如何防止其一物二賣或者設(shè)定其他負擔，或者更準確的說，如果承租人一物二賣或設(shè)立其他負擔，出租人（融資租賃公司）如何維護自身的權(quán)益，是本文需要探討的兩個問題。

　　

　　一、承租人在售后回租之前給租賃物上設(shè)定了其他負擔的風險防范

　　

　　作為從事售后回租業(yè)務(wù)的融資租賃公司，十分關(guān)注承租人擬出售給出自己的標的物在本次出售之前是否已經(jīng)設(shè)定了其他物上擔保，或者是否已經(jīng)出售給了其他出租人，對此，可區(qū)分不同的具體情況分別應(yīng)對。

　　

　　1、如果承租人在本次售后回租之前已經(jīng)以租賃物為其他債權(quán)人設(shè)定抵押

　　

　　售后回租的標的物，可能是不動產(chǎn)（關(guān)于可適用于售后回租的不動產(chǎn)范圍另有專文研討），也可能是動產(chǎn)。

　　

　　如果是不動產(chǎn)，由于《物權(quán)法》第一百八十七條已明確規(guī)定，其抵押權(quán)需經(jīng)登記才能設(shè)立。故對不動產(chǎn)售后回租，只需查詢不動產(chǎn)抵押登記薄即可了解該標的物是否已經(jīng)設(shè)定抵押權(quán)。對已經(jīng)設(shè)定抵押權(quán)的，顯然，融資租賃公司就不應(yīng)再接受其作為售后回租的標的物。

　　

　　如果是動產(chǎn)，如機器設(shè)備、辦公設(shè)備、交通運輸車輛等，根據(jù)物權(quán)法第一百八十八條之規(guī)定，動產(chǎn)抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。故如果需要了解該標的物上是否存在有對抗效力的動產(chǎn)抵押權(quán)，方法與了解是否存在不動產(chǎn)抵押權(quán)類似，只需要查詢動產(chǎn)抵押登記。如果是無對抗效力的抵押權(quán)，因無登記記載，故如果承租人自己不披露則出租人亦無從得知。但是，因無登記的動產(chǎn)抵押權(quán)無對抗效力，故在法律效果上，即便承租人在向出租人出售標的物之前已經(jīng)與其他債權(quán)人簽訂抵押合同設(shè)立了抵押權(quán)，因該抵押權(quán)未經(jīng)登記，抵押權(quán)人的權(quán)利不能對抗買受人的權(quán)利，即融資租賃公司作為買受人的權(quán)利可阻卻抵押權(quán)的行使。

　　

　　因此，簡言之，通過查詢抵押登記即可防范租賃物設(shè)定抵押的風險。

　　

　　2、如果承租人在本次售后回租之前已經(jīng)以租賃物設(shè)定質(zhì)押

　　

　　能夠設(shè)定質(zhì)押的售后回租標的物當然只能是動產(chǎn)。根據(jù)《物權(quán)法》二百一十二條之規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)自質(zhì)押財產(chǎn)交付時始能設(shè)立，故承租人在售后回租之前如果設(shè)定了質(zhì)權(quán)其必然要向質(zhì)權(quán)人交付質(zhì)物（租賃物）。因此，融資租賃公司在簽訂售后回租合同時，需要檢查承租人出售的標的物是否仍然為承租人自己占有。如果仍然被承租人占有，則要么該標的物未設(shè)立質(zhì)權(quán)，要么標的物交付質(zhì)權(quán)人之后，質(zhì)權(quán)人將標的物返還給承租人占有。對于后者，《擔保法司法解釋》第八十七條規(guī)定：“出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效；質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權(quán)對抗第三人的，人民法院不予支持。”故即便是出租人在售后回租之前已經(jīng)設(shè)定質(zhì)押，因質(zhì)權(quán)人返還占有致使質(zhì)權(quán)人的權(quán)利不能對抗購買租賃物的融資租賃公司。

　　

　　據(jù)此，通過檢查承租人是否占有租賃物即可防范租賃物設(shè)定質(zhì)權(quán)的風險。

　　

　　3、如果承租人在此次售后回租之前已經(jīng)將標的物出售給其他出租人

　　

　　由于動產(chǎn)買賣法律關(guān)系并沒有其他公示方式，故出租人通常無從得知其受讓的租賃物是否為一物二賣的標的物，因此，對二次出售而言著眼點不應(yīng)是事前防范，而應(yīng)是事后救濟。

　　

　　假設(shè)承租人已經(jīng)將租賃物出售給另一家融資租賃公司又從該公司租回，那么承租人與當下的融資租賃公司簽訂售后回租合同時，因該租賃物已經(jīng)出售，承租人并非租賃物的所有權(quán)人而僅為承租人，其與當下的融資租賃公司簽訂買賣合同系無權(quán)處分。根據(jù)《物權(quán)法》第一百零六條之規(guī)定，無處分權(quán)人將動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，符合下列情形的，受讓人該動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人是善意的；（二）以合理的價格受讓；（三）標的物已經(jīng)交付給受讓人。”因此，作為后買受人的融資租賃公司的目標應(yīng)為如何通過善意取得獲得標的物的所有權(quán)。

　　

　　根據(jù)前述善意取得的構(gòu)成要件，因動產(chǎn)系以占有作為所有權(quán)的彰表形式，故承租人以其現(xiàn)實占有的標的物與當下的融資租賃公司簽訂買賣合同，作為買受人而言其有理由以承租人的占有狀態(tài)主張其對承租人處分權(quán)的信賴，故其善意通常不受質(zhì)疑；又因出租人購買租賃物也會足額支付對價，對價要件亦能滿足，因此，余下的交付要件是是否構(gòu)成善意取得的關(guān)鍵。

　　

　　因承租人在出賣標的物之后仍將依據(jù)租賃合同繼續(xù)占有標的物，根據(jù)《物權(quán)法》第二十七條的規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時，雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的，物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力。”依據(jù)該規(guī)定，在售后回租合同（即買賣合同＋租賃合同）生效時，當下的融資租賃公司即可依上述占有改定的約定，完成法律所規(guī)定的交付。《物權(quán)法》第二十七條所規(guī)定的通過占有改定所進行的交付是否滿足《物權(quán)法》第一百零六條善意取得中所要求的交付呢？對此，司法實踐中爭議非常大，主流觀點似乎并不認可占有改定可以構(gòu)成善意取得（占有改定能夠構(gòu)成善意取得另有專文研討）。

　　

　　為了避免出現(xiàn)法院不支持通過占有改定善意取得的風險，在售后回租交易中，融資租賃公司最好要求承租人對自己進行現(xiàn)實交付。當然，這種現(xiàn)實交付并不是由承租人將租賃物運送至融資租賃公司的營業(yè)地進行交付，實踐中可以簡化為一種儀式性的現(xiàn)實交付。即融資租賃公司派出接管人依據(jù)售后回租合同中的買賣合同條款接管租賃物，其中包括真實移交相關(guān)的單證資料、現(xiàn)場清點設(shè)備、現(xiàn)場簽收移交的設(shè)備清單等。接管人接管后，再次依據(jù)售后回租合同中的租賃合同條款，將租賃物移交給承租人占有，形式上同樣包括單證資料的移交、設(shè)備清點和設(shè)備清單的簽收。為了保證現(xiàn)場交付的真實性，對清點和交接設(shè)備的過程還可以采取拍照、攝像等方式固定相關(guān)證據(jù)。

　　

　　經(jīng)過上述操作之后，即便出租人在與當下的融資租賃公司進行售后回租交易之前已經(jīng)將租賃物出售給了另一家融資租賃公司，因當下的融資租賃公司可以依據(jù)善意取得的規(guī)定取得標的物的所有權(quán)，之前的另一家融資租賃公司對租賃物的所有權(quán)被滌除，其也就無權(quán)向當下的融資租賃公司或承租人主張收回租賃物。

　　

　　據(jù)此，當下的融資租賃公司交易雖然在后，但其權(quán)利卻得到了完全地維護。

　　

　　二、承租人在售后回租之后又在租賃物上設(shè)定其他負擔的風險防范

　　

　　作為融資租賃公司一方面要防范交易在先的其他融資租賃公司的權(quán)利優(yōu)先于自己，又要防止交易在后的其他公司從自己手中奪取相關(guān)權(quán)利，這是交易鏈條上的前后傳承的兩個環(huán)節(jié)。對于后者，就是要防止承租人在租賃物上繼續(xù)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者就同一標的物與另一家融資租賃公司進行售后回租交易導致該公司善意取得標的物的所有權(quán)。

　　

　　對此，依據(jù)最高法院《融資租賃司法解釋》第九條的規(guī)定，可以采取的措施有三種：

　　

　　一是在租賃物的顯著位置作出標識。這種方式簡單便捷，但是如果標識被破壞，就起不到告示的效果，因此，該措施的法律效果并不充分。

　　

　　二是授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記。雖然該登記的效力已經(jīng)為物權(quán)法所確認，其法律效果不容置疑，但在司法實踐中仍然存在如下問題：

　　

　　1、抵押權(quán)的效力問題。

　　

　　司法解釋第九條規(guī)定的抵押實質(zhì)是標的物所有權(quán)人在自有標的物物上取得的抵押權(quán)，由于我國物權(quán)法并不認可所有人抵押，故該抵押權(quán)的效力在法理上受到質(zhì)疑。對此，需要指出的是，前述抵押權(quán)的設(shè)立，并不是出租人為其租金債權(quán)設(shè)定的擔保，因出租人擁有標的物的所有權(quán)，其租金債權(quán)可以通過取回標的物來實現(xiàn)。因此，雖然出租人擁有名義上的抵押權(quán)，但其并不需要行使該抵押權(quán)。而司法解釋有關(guān)抵押權(quán)的規(guī)定實質(zhì)是為了賦予出租人阻卻第三人善意取得標的物所有權(quán)的變通工具，是現(xiàn)階段我們?nèi)狈θ谫Y租賃標的物登記制度背景下的權(quán)宜之計。

　　

　　2、抵押登記的程序問題。

　　

　　（1）哪份合同是該抵押登記的主合同？依據(jù)司法解釋的前述規(guī)定，融資租賃合同應(yīng)該是抵押登記的主合同。但是，在實踐中，一些登記機關(guān)辦理登記的具體手續(xù)還沒有隨司法解釋的規(guī)定進行更新，尚不接受融資租賃合同作為主債權(quán)合同。為了順利辦理抵押登記，出租人與承租人應(yīng)將融資租賃合同有關(guān)租金債權(quán)的規(guī)定抽離出來制作一份租金債權(quán)合同，作為登記用的主合同。

　　

　?。?）如何對承租人進行登記授權(quán)？因租賃物的所有權(quán)屬于出租人，未經(jīng)出租人許可承租人無權(quán)給租賃物設(shè)定權(quán)利負擔，故司法解釋所規(guī)定的授權(quán)，是抽象的處分權(quán)層面的授權(quán)，在實踐中并非一定需要授權(quán)委托書這樣一份實體文件。對于沒有權(quán)屬登記的一般動產(chǎn)，登記機關(guān)并不對租賃物的權(quán)屬進行實質(zhì)審查，故在辦理抵押登記時無需提交授權(quán)委托書。對于有權(quán)屬登記的特殊動產(chǎn)，如車輛、船舶等，如果其登記在承租人自己的名下，辦理抵押登記時也無需提交授權(quán)委托書；如果其仍然登記在出租人名下，由于該項登記本身有對抗效力，因而也就不需要再辦理抵押登記以對抗第三人了。

　　

　　三、在人民銀行征信中心融資租賃登記公示系統(tǒng)辦理租賃物登記。

　　

　　該項登記目前尚沒有法律法規(guī)規(guī)定其公示效力，故此項登記的并無公示公信力，其并不同于在同一個平臺上登記的應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)。根據(jù)前述《融資租賃司法解釋》第九條的規(guī)定，該項登記的意義在于，在行業(yè)主管部門和地方主管部門對相關(guān)經(jīng)營主體設(shè)定了注意義務(wù)的情況下，該項登記應(yīng)作為又注意義務(wù)的主體應(yīng)該注意的事項。

　　

　　目前，中國人民銀行銀發(fā)〔2014〕93號通知規(guī)定，銀行等機構(gòu)作為資金融出方在辦理資產(chǎn)抵押、質(zhì)押和受讓等業(yè)務(wù)時，應(yīng)登錄融資租賃登記公示系統(tǒng)查詢相關(guān)標的物的權(quán)屬狀況。天津市金融辦、人民銀行分行、商委、銀監(jiān)局還規(guī)定在其轄區(qū)內(nèi)各銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托公司、財務(wù)公司、汽車金融公司、消費金融公司、金融租賃公司、外商投資融資租賃公司、內(nèi)資融資租賃試點企業(yè)、典當行、小額貸款公司、融資性擔保公司（以下簡稱各機構(gòu)）在辦理資產(chǎn)抵押、質(zhì)押、受讓等業(yè)務(wù)時，應(yīng)登錄征信中心的融資租賃登記公示系統(tǒng)，查詢相關(guān)標的物的權(quán)屬狀況。根據(jù)上述兩個通知的要求，全國各級商業(yè)銀行以及天津市轄的非銀行金融機構(gòu)均有查詢義務(wù)。由于還有其他尚未涵蓋的經(jīng)營主體，所有在征信系統(tǒng)進行登記這種方式應(yīng)不是充分的阻卻他人善意取得的方式。

　　

　　因此，融資租賃公司與出租人進行售后回租交易時，只要進行了標的物的抵押登記實際上就可以防止承租人再次售后回租該標的物損害自身的權(quán)利。而同時在標的物上作出標識，或者在應(yīng)收賬款登記系統(tǒng)進行登記亦可取得一定的防范作用。

　　

　　前述兩個層面的措施，一是適用于融資租賃公司交易在后時如何取得優(yōu)先于交易在前者的權(quán)利；二是融資租賃公司交易在前時，如果防止交易在后者取得優(yōu)先于自己的權(quán)利。供各位同仁在實踐中參考。

　　

　　來源:融資租賃那些年

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