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　　案情解讀

　　

　　一起附擔保的融資租賃合同強制執(zhí)行公證案件解讀

　　

　　案情介紹

　　

　　A公司與B融資租賃公司簽署了《融資租賃（售后回租）合同》。約定A公司將其擁有的設備轉(zhuǎn)讓給B公司，后B公司再將上述設備出租給A公司，租賃期滿后，A公司按照約定支付名義貨價取回租賃物所有權。具體約定為：租賃本金為人民幣XX萬元整，租賃期限為三年，租期為36期，利率為8%，名義貨價為人民幣壹拾萬元整，起租日為2015年X月XX日，租金支付周期為一個月，租金支付方式為等額本息，期末支付。

　　

　　為了保證上述合同項下回租義務的履行，A公司簽署了《房地產(chǎn)抵押合同》、《動產(chǎn)抵押合同》，以其名下的房地產(chǎn)和動產(chǎn)提供抵押擔保，并依法到相關部門辦理了抵押登記；A公司和F公司簽署了《海域使用權抵押合同》，A公司和F公司分別以其名下的海域使用權提供抵押擔保，并依法到相關部門辦理了抵押登記；C方和D公司簽署了《股權質(zhì)押合同》，分別以其持有的A公司的股權提供質(zhì)押擔保，并依法到相關部門辦理了登記；E方簽署了《保證合同》，自愿提供保證連帶責任擔保。上述各方共同向公證處申請對上述合同辦理了賦予強制執(zhí)行效力的債權文書公證。公證處經(jīng)審查后受理了上述申請，并依法出具了公證書。

　　

　　后B公司按約定向A公司支付了購買租賃物的價款。 融資租賃合同履行期間，A公司未能按照《租金支付表》的約定履行付款義務，自2015年3月起，承租人未再支付第2期及其以后各期租金；剩余租金為人民幣XXX元。B公司依據(jù)融資租賃合同的約定，于2015年4月向承租人及擔保方寄送了《提前終止＜融資租賃合同＞通知書》，根據(jù)《融資租賃合同》的相關規(guī)定宣布所簽合同提前到期，要求承租人在收到通知起三日內(nèi)立即清償《融資租賃合同》項下全部租金、滯納金及一切其他應付款項，同時要求各擔保方履行擔保義務。

　　

　　隨后，B公司向公證處申請出具《執(zhí)行證書》，稱截止到其申請出具執(zhí)行證書之日，A公司未能清償上述債務，各擔保方也未向B公司履行其各自相應的擔保義務。經(jīng)公證處向承租人及各擔保方分別打電話及發(fā)函核實，上述各方均未在其在辦理上述公證時承諾的期限內(nèi)向公證處回復有效異議并提出相反證據(jù)，故公證處根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十八條、《中華人民共和國公證法》第三十七條、《最高人民法院、司法部關于公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書執(zhí)行有關問題的聯(lián)合通知》的規(guī)定以及上述各方所簽署的協(xié)議、合同及在公證處辦理公證時的約定出具了《執(zhí)行證書》。

　　

　　本文涉及的案件，已由相關法院執(zhí)行部門受理，相關的擔保物也已依法查封。

　　

　　案例分析

　　

　　關于附擔保的融資租賃合同能否賦予強制執(zhí)行效力，理論界和實務界都存在很大爭議。筆者以一起案例為分析對象，梳理法律依據(jù)，對研究融資租賃與傳統(tǒng)租賃關系的不同點和實踐中的爭議進行分析后認為，附擔保的融資租賃合同可賦予強制執(zhí)行效力。

　　

　　一、融資租賃與強制執(zhí)行公證的法律含義

　　

　　融資租賃，是指實質(zhì)上轉(zhuǎn)移與資產(chǎn)所有權有關的全部或絕大部分風險和報酬的租賃。資產(chǎn)的所有權最終是否轉(zhuǎn)移，出租人和承租人可事先進行選擇約定。近年來，市場主體的融資方式越來越多樣化，融資租賃作為一種新興的融資方式，因其具有的操作便捷、形式靈活、融資期限長、還款壓力小等特點而受到很多企業(yè)的青睞。目前市場上最常見的兩種融資租賃方式為直接融資租賃和售后回租。

　　

　　由于強制執(zhí)行公證具有預防糾紛，減少訴訟的作用，很多融資租賃公司在相關業(yè)務中會對融資租賃合同及其項下的一系列擔保合同向公證機構申請辦理強制執(zhí)行公證。但是《最高人民法院、司法部關于公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書執(zhí)行有關問題的聯(lián)合通知》（以下簡稱《聯(lián)合通知》）第二條規(guī)定：“公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書的范圍：（一）借款合同、借用合同、無財產(chǎn)擔保的租賃合同；……（六）符合賦予強制執(zhí)行效力條件的其他債權文書。”根據(jù)該規(guī)定，實踐中，有的法院認為有財產(chǎn)擔保的融資租賃合同不屬于可賦予強制執(zhí)行效力的范圍。下文具體分析。

　　

　　二、融資租賃同傳統(tǒng)租賃關系的區(qū)別

　　

　　《中華人民共和國合同法》第二百三十七條規(guī)定：“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。”融資租賃與傳統(tǒng)租賃從表面上看都帶有“租賃”二字，但卻存在實質(zhì)上的不同。我國《合同法》將融資租賃合同和租賃合同各自單獨列為兩個章節(jié)，也是因為兩者在性質(zhì)、法律關系主體等方面并不屬于同類情況。

　　

　　第一，從性質(zhì)上來講，融資租賃具有融資性質(zhì)，融資租賃合同中承租人所需要交付的租金是出租人對其提供融資的對價，而傳統(tǒng)的租賃合同中，承租人交付的租金是其使用租賃物的對價，不帶有融資性質(zhì)。#p#分頁標題#e#

　　

　　第二，從法律關系主體上來講，直接融資租賃包括出租人、承租人、供應商三方法律主體，同時具有租賃與融資功能；售后回租可以說是供應商和承租人合二為一，是一種重要的現(xiàn)代融資方式。而傳統(tǒng)的租賃只有出租人和承租人兩方當事人，而且一般是為了獲取租賃物的用途，而非以融資為目的。

　　

　　第三，在融資租賃法律關系中，由承租人對租賃物負有瑕疵擔保、維修等義務并且承擔租賃物損毀的風險，而在傳統(tǒng)的租賃合同關系中，上述義務由出租人承擔，并且由出租人承擔租賃物損壞、毀滅的風險。

　　

　　第四，在融資租賃合同關系存續(xù)中，無論承租人是否繼續(xù)使用租賃物，都要支付全部租金，而在傳統(tǒng)的租賃關系中，承租人只有在使用租賃物的時候才需要支付租金，這是一種繼續(xù)性契約關系。

　　

　　第五，在融資租賃合同中，通常都會約定一個名義貨價，在承租人支付完所有租金，履行完畢合同以后，支付合同約定的名義貨價就可以最后取得租賃物的所有權，而由出租人最終保留租賃物的情形實屬少數(shù)。而傳統(tǒng)的租賃關系一般不存在名義貨價以及租賃物所有權當然轉(zhuǎn)移，通常在租賃合同結(jié)束以后租賃物所有權仍然屬于出租方。

　　

　　因此，融資租賃中的“租賃”并非傳統(tǒng)租賃法律關系中的“租賃”。雖然融資租賃合同并沒有明確的包含在能夠辦理賦予強制執(zhí)行效力債權文書的范圍內(nèi)，由于其符合《聯(lián)合通知》第一條和第六條的規(guī)定，可依法辦理賦予強制執(zhí)行效力的債權文書公證。

　　

　　三、如何判斷是否可以賦予強制執(zhí)行效力

　　

　　由于融資租賃合同具有的融資特征，通常情況下，融資租賃公司都會要求承租人或擔保人提供相應的擔保方式。融資租賃合同所附的擔保合同是否可以辦理強制執(zhí)行公證，實踐中爭議最大，學者討論也比較多。筆者認為，融資租賃合同所附的擔保合同可以辦理強制執(zhí)行公證。

　　

　　第一，從立法初衷及法律解釋角度，強制執(zhí)行效力公證制度設立之最初目的，是為了讓當事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，對將來可能會發(fā)生的糾紛之解決途徑可以進行自由的選擇，而選擇辦理強制執(zhí)行公證就意味著對自己訴權的放棄，因此問題來了，很多人就會疑惑自己訴權就這樣輕易的被放棄是否不妥，但是訴權屬于自然人享有的民事權利之一，在不違背法律規(guī)定的情況下，可以自由選擇放棄，從而快速實現(xiàn)債權。從法律解釋的角度，正如上文分析的《聯(lián)合通知》第二條雖然列舉了可以賦予強制執(zhí)行效力的債權文書的范圍，抵押合同、保證合同和質(zhì)押合同等擔保合同并不包括在范圍內(nèi)，但也并沒有被明確的排除在外。對于法條沒有明確規(guī)定的，不能對法條進行機械的解讀，輕易武斷的進行僵化的運用，從而認為擔保合同不能被賦予強制執(zhí)行效力。而應該結(jié)合當時當?shù)厣鐣?jīng)濟之發(fā)展情勢，對擔保合同是否符合《聯(lián)合通知》第一條與《公證程序規(guī)則》第三十九條規(guī)定的條件進行判斷分析。

　　

　　第二，從條件符合性角度，《物權法》的頒布對物權變動與原因行為作了區(qū)分，抵押合同屬于物權變動的原因行為，因此是債權合同的一種。債權人可要求抵押人在其抵押物的范圍內(nèi)承擔抵押擔保責任以清償債務，所以具有給付內(nèi)容，抵押合同雖然關系相對復雜，但是從屬于主合同，既然主合同能夠辦理強制執(zhí)行公證，那么擔保合同基于同一債權債務關系也是清楚明確，如果擔保人自愿申請辦理，理應可以辦理。

　　

　　第三，從社會基礎角度，就現(xiàn)實的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗來看，很多法院都對擔保合同通過公證被賦予的強制執(zhí)行效力予以了認可，尤其是一些經(jīng)濟發(fā)展程度較高的地區(qū)。不僅維護了債權人的利益，同時也沒有侵犯抵押人的合法權益并且減輕了法院的訴訟負擔。

　　

　　第四，從法律規(guī)定的角度，根據(jù)《民事訴訟法》第一百九十六與一百九十七條以及《公證法》一百九十五條的規(guī)定，擔保物權人可以依據(jù)合法生效的擔保合同直接向法院申請強制執(zhí)行，據(jù)此未經(jīng)公證的擔保合同都可以執(zhí)行，那么經(jīng)過公證的擔保合同更能成為法院執(zhí)行的依據(jù)。1992年出臺的《抵押貸款合同公證程序細則》第六條與第十四條更是明確的規(guī)定了抵押合同無論是抵貸同一還是抵貸不一貸款人都可以自愿向公證機關申請強制執(zhí)行。中國公證協(xié)會于2008年頒布的《辦理具有強制執(zhí)行效力債權文書公證及出具執(zhí)行證書的指導意見》第2條：也規(guī)定“涉及第三人擔保的債權文書，擔保人（包括保證人、抵押人、出質(zhì)人、反擔保人）承諾愿意接受強制執(zhí)行的，擔保人應當向公證機構提出申請。”

　　

　　協(xié)議模板

　　

　　出租人： （以下簡稱甲方）

　　

　　承租人： （以下簡稱乙方）

　　

　　第一條 租賃物件

　　

　　甲方根據(jù)乙方的要求及乙方的自主選定，以租給乙方為目的，為乙方融資購買附表第（1）項所記載的物件（以下簡稱租賃物件）租予乙方，乙方則向甲方承租并使用該物件。#p#分頁標題#e#

　　

　　第二條 租賃期間

　　

　　租賃期間如附表第（5）項所記載，并以本合同第五條第1款所規(guī)定的乙方簽收提單日為起租日或以本合同第五條第2款所規(guī)定的甲方寄出提單日為起租日。

　　

　　第三條 租金

　　

　　1．甲方為乙方融資購買租賃物件，乙方承租租賃物件須向甲方支付租金，租金及其給付時間、地點、幣種和次數(shù)，均按附表第（9）項的規(guī)定。

　　

　　2．前款租金是根據(jù)附表第（7）項所記載的概算成本（以下簡稱概算成本）計算的。但租賃物件起租之日，當實際成本與概算成本有出入時，以實際成本為準，租金按實際成本相應計算。

　　

　　3．前款的實際成本，是指甲方為購買租賃物件和向乙方交貨以外匯和人民幣分別所支付的全部金額、費用及其利息的合計額（其利息均從甲方支付或?qū)嶋H負擔之日至租賃物件起租日，以外幣（％／年的利率和人民幣 ％／年的利率計算）。

　　

　　4．根據(jù)本條第2、3款，當實際成本與概算成本有出入時，甲方向乙方提供《租賃物件實際成本計算書》及《實際租金表》，向乙方通知實際成本的金額和以實際成本為準，對附表第（8）、（9）、（10）、（11）、（12）項的調(diào)整，乙方承認上述的調(diào)整。該調(diào)整不屬于合同的變更或修改，且不論租賃物件使用與否，乙方都以《實際租金表》中載明的日期、金額、幣種等向甲方支付租金。

　　

　　5、本合同租金幣種由乙方選定，在合同履行期間不得變更。如因匯率變化給乙方造成的利益盈虧，由乙方受益或負擔。

　　

　　第四條 租賃物件的購買

　　

　　1．乙方根據(jù)自己的需要，通過調(diào)查賣方的信用力，自主選定租賃物件及賣方。乙方對租賃物件的名稱、規(guī)格、型號、性能、質(zhì)量、數(shù)量、技術標準及服務內(nèi)容、品質(zhì)、技術保證及價格條款、交貨時間等享有全部的決定權，并直接與賣方商定，乙方對自行的決定及選定負全部責任。甲方根據(jù)乙方的選定與要求與賣方簽訂購買合同。乙方同意并確認附表第（1）項所記載的購買合同的全部條款，并在購買合同上簽字。

　　

　　2．乙方須向甲方提供甲方認為必要的各種批準或許可證明。

　　

　　3．甲方負責籌措購買租賃物件所需的資金，并根據(jù)購買合同，辦理各項有關的進口手續(xù)。

　　

　　4．有關購買租賃物件應交納的海關關稅、增值稅及國家新征稅項和其他稅款，國內(nèi)運費及其他必須支付的國內(nèi)費用，均由乙方負擔，并按有關部門的規(guī)定與要求，由乙方按時直接支付。甲方對此不承擔任何責任。

　　

　　第五條 租賃物件的交付

　　

　　1．租賃物件在附表第（3）項的交付地點，由賣方或甲方（包括其代理人）向乙方交付。甲方收到提單后，立即電報通知乙方憑授權委托書向甲方領取提單，乙方同時向甲方出具租賃物件收據(jù)。乙方簽收提單后，即視為甲方完成向乙方交付租賃物件。乙方簽收提單日為本合同起租日。乙方憑提單在交付地點接貨，并不得以任何理由拒收貨物。

　　

　　2．如乙方未在甲方通知的日期領取提單或者乙方拒收提單，甲方將提單掛號寄送乙方，即視為甲方已完成向乙方交付租賃物件及乙方將租賃物件收據(jù)已交付甲方。在此種情況下，甲方寄出提單日為本合同起租日。

　　

　　3．租賃物件到達交付地點后，由甲方運輸代理人（外運公司）或乙方自行辦理報關、提貨手續(xù)。且無論乙方及時接貨與否，在租賃物件到達交付地點后，由乙方對租賃物件自負保管責任。

　　

　　4．因不可抗力或政府法令等不屬于甲方原因而引起的延遲運輸、卸貨、報關，從而延誤了乙方接受租賃物件的時間，或?qū)е乱曳讲荒芙邮茏赓U物件，甲方不承擔責任。

　　

　　5、乙方在交付地點接貨后，應按照國家有關規(guī)定在購買合同指定的地點和時間進行商檢，并及時向甲方提交商檢報告副本。

　　

　　第六條 租賃物件瑕疵的處理

　　

　　1．由于乙方享有本合同第四條第1款所規(guī)定的權利，因此，如賣方延遲租賃物件的交貨，或提供的租賃物件與購買合同所規(guī)定的內(nèi)容不符，或在安裝調(diào)試、操作過程中及質(zhì)量保證期間有質(zhì)量瑕疵等情況，按照購買合同的規(guī)定，由購買合同的賣方負責，甲方不承擔賠償責任，乙方不得向甲方追索。

　　

　　2．租賃物遲延交貨和質(zhì)量瑕疵的索賠權歸出租方所有，出租方可以將索賠權部分或全部轉(zhuǎn)讓給承租方，索賠權的轉(zhuǎn)讓應當在購買合同中明確。

　　

　　3．索賠費用和結(jié)果均由承租方承擔。

　　

　　第七條 租賃物件的保管、使用和費用

　　

　　1．乙方在租賃期間內(nèi)，可完全使用租賃物件。

　　

　　2．乙方除非征得甲方的書面同意，不得將租賃物件遷離附表第（4）項所記載的設置場所，不得轉(zhuǎn)讓給第三者或允許他人使用。#p#分頁標題#e#

　　

　　3．乙方平時應對租賃物件給予良好的維修保養(yǎng)，使其保持正常狀態(tài)和發(fā)揮正常效能。租賃物件的維修、保養(yǎng)，由乙方負責處理，并承擔其全部費用。如需更換其零件，在未得到甲方書面同意時，應只用租賃物件的原制造廠所供應的零件更換。

　　

　　4．因租賃物件本身及其設置、保管、使用等致使第三者遭受損害時乙方應負賠償責任。

　　

　　5．不按本條第1款的規(guī)定，因租賃物件本身及其設置、保管、使用及租金的交付等所發(fā)生的一切費用、稅款（包括國家新開征的一切稅種應交納的稅款），由乙方負擔（甲方全部利潤應納的所得稅除外）。

　　

　　第八條 租賃物件的滅失及毀損

　　

　　1．在合同履行期間，租賃物件滅失及毀損風險，由乙方承擔（但正常損耗不在此限）。如租賃物件滅失或毀損，乙方應立即通知甲方，甲方可選擇下列方式之一，由乙方負責處理并負擔一切費用：

　　

　　（1）將租賃物件復原或修理至完全正常使用之狀態(tài)。

　　

　　（2）更換與租賃物件同等狀態(tài)、性能的物件。

　　

　　2．租賃物件滅失或毀損至無法修復的程度時，乙方按《實際租金表》所記載的所定損失金額，賠償給甲方。

　　

　　3．根據(jù)前款，乙方將所定損失金額及任何其他應付的款項交納給甲方時，甲方將租賃物件（以其現(xiàn)狀）及對第三者的權利（如有時）轉(zhuǎn)交給乙方。

　　

　　第九條 保險

　　

　　在租賃物件到達附表第（4）項所規(guī)定的設置場所的同時，由乙方以甲方的名義對租賃物件投保，并使之在本合同履行完畢之前持續(xù)有效，保險金額與幣種按本合同所規(guī)定的所定損失金的金額與幣種。保險費用由乙方承擔。保險事故發(fā)生，乙方須立即通知甲方，并即行將一切有關必要的文件交付甲方可用于下列事項：

　　

　?。?）作為第八條第1款第（1）或（2）項所需費用的支付。

　　

　?。?）作為第八條第2款及其他乙方應付給甲方的款項。

　　

　　第十條 租賃保證金

　　

　　1．乙方將附表第（8）項所記載的租賃保證金，作為其履行本合同的保證，在本合同訂立的同時，交付甲方。

　　

　　2．前款的租賃保證金不計利息，并按《實際租金表》所載明的金額及日期抵作租金的全部或一部分。

　　

　　3．乙方如違反本合同任何條款或當有第十二條第1至第5款的情況時，甲方從租賃保證金中扣抵乙方應支付給甲方的款項。

　　

　　第十一條 違反合同處理

　　

　　1．如乙方不支付租金或不履行合同所規(guī)定其他義務時，甲方有權采取下列措施：

　　

　?。?）要求即時付清部分或全部租金及一切應付款項。

　　

　?。?）逕行收回租賃物件，并由乙方賠償甲方的全部損失。

　　

　　2．雖然甲方采取前款（1）、（2）項的措施，但并不因之免除本合同規(guī)定的乙方其他義務。

　　

　　3．在租賃物件交付之前，由于乙方違反本合同而給甲方造成的一切損失，乙方也應負責賠償。

　　

　　4．當乙方未按照本合同規(guī)定支付應付的到期租金和其他款項給甲方，或未按時償還甲方墊付的任何費用時，甲方除有權采取前3款措施外，乙方應按附表第（13）項所記載的利率支付遲延支付期間的遲延利息，遲延利息將從乙方每次交付的租金中，首先扣抵，直至乙方向甲方付清全部逾期租金及遲延利息為止。

　　

　　5．乙方如發(fā)生關閉、停業(yè)、合并、分立等情況時，應立即通知甲方并提供有關證明文件，如上述情況致使本合同不能履行時，甲方有權采取本條第1款的措施，并要求乙方及擔保人對甲方由此而發(fā)生的損失承擔賠償責任。租賃期間，租賃物不屬于承租方破產(chǎn)清算的范圍。

　　

　　第十二條 甲方權利的轉(zhuǎn)讓

　　

　　甲方在本合同履行期間在不影響乙方使用租賃物件的前提下，隨時可將本合同規(guī)定的全部或部分權利轉(zhuǎn)讓給第三者，但必須及時通知乙方。

　　

　　第十三條 合同的修改

　　

　　本合同及所有附件的修改，必須經(jīng)甲乙雙方及擔保人簽署書面協(xié)議方能生效。

　　

　　第十四條 租賃期滿后租賃物件的處理

　　

　　乙方在租賃期滿并全部履行完畢合同規(guī)定的義務時，乙方有權對租賃物件作如下選擇：

　　

　　1．自費將租賃物件歸還甲方，并保證使租賃物件除正常損耗外，保持良好狀態(tài)，或

　　

　　2．租賃期滿30天前，以書面通知甲方，按附表第（10）項和第（12）項所記載的續(xù)租租金和續(xù)租所定損失金額（其他條件與本合同相同）繼續(xù)承租，或

　　

　　3．乙方向甲方支付產(chǎn)權轉(zhuǎn)移費人民幣 元，甲方即將租賃物件所有權轉(zhuǎn)移給乙方。#p#分頁標題#e#

　　

　　第十五條 擔保

　　

　　擔保人擔保和負責乙方切實履行本合同各項條款，如乙方不按照本合同的規(guī)定向甲方繳納其應付的租金及其他款項時，擔保人按照本合同項下?lián)Ｈ怂鼍叩膿：男袚Ｘ熑巍?/div>